思维导图（刑法概论-----违法阻却事由）

刑法概论
刑法概念
刑法机能：法益保护  人权保障
刑法的渊源：刑法典 单行刑法 附属刑法  民族自治地方省级人大制定的变通或补充规定
刑法的原则：
（一）行为主义  犯罪评价的是客观的行为，排除对意思、对思想的处罚。（犯罪评价的对象是行为人自身的危险性）
要求： 1、行为人的意思是作用于外部世界的行为；2、行为中有行为人的主体参与性；
（二）责任主义  成立犯罪时要求行为人具备主观责任，不能因为行为人客观上实施了分割行为就认为有罪，还要考虑行为人的故意 过失 责任能力 违法性认识可能性 期待可能性。
（三）罪刑法定
1、法律主义  罪刑法定中的法必须是立法机关制定的法，不能是行政法，判例法，习惯法等。
2、禁止溯及既往  不可以行为之后的事后法评价事前行为；但不禁止有利于被告人溯及既往
3、禁止类推解释  不禁止有利于被告人的类推解释
4、处罚的明确性  禁止绝对不定期刑  构成犯罪的条件要明确  刑事司法要明确 处罚要明确（禁止处罚不当罚的行为，禁止不均衡的，残虐的刑罚）
1、刑罚的轻重与犯罪人客观行为及危害结果相适应；
2、刑罚的轻重与犯罪人主观恶性相适应（可谴责性）
3、刑罚的轻重与犯罪人再次犯罪的危险性相适应（特殊预防必要性）
（四）刑法不是为了维护社会伦理，不是为了维持规范的有效性，而是为了保护经验上可感知的有价值的法益。
刑法的适用范围
刑法的空间适用范围  属地管辖原则  属人管辖原则 保护管辖原则   普遍管辖原则
刑法的时间适用范围  刑法的溯及力  司法解释的溯及力
刑法的解释方法
 解释技巧：平义解释  扩大解释  缩小解释
解释理由： 文理解释  论理解释（体系解释 历史解释 目的解释 比较解释）
体系解释时常用到当然解释
1、禁止行为时（入罪、加重处罚）举轻以明重。不能当然处罚加重行为，仍然要看加重行为是否该当基本的构成要件或加重的构成要件；
2、容许出罪时举重以明轻。这是有利于被告人的解释。
犯罪概论
犯罪的概念  犯罪的实质是不法与责任
犯罪的分类  
自然犯与法定犯   亲告罪与非亲告罪
犯罪论体系   不法构成要件   责任构成要件
犯罪的构成要件的分类
1、基本的构成要件与修正的构成要件
2、普通的构成要件与加重的构成要件及量刑规则
犯罪的构成要件要素的分类
1、记述的构成要件要素与规范的构成要件要素
2、积极的构成要件要素与消极的构成要件要素
3、成文的构成要件要素与不成文的构成要件要素
4、实质的构成要件要素与表面的构成要件要素
5、不法的构成要件要素与责任的构成要件要素

不法要件（行为主体  危害行为  行为对象  结果）
行为主体
1、自然人 （身份）
2、单件 （双罚制）一般情形，对单位判处罚金；对直接负责的主管人员和其它直接责任人员依规定处罚。
3、不以单位论处的情形（处罚自然人）
个人实施的与其职务无关的犯罪行为；
盗用或冒用单位名义实施的犯罪活动，违法所得由实施犯罪人私分的；
 个人未经单位决策机构批准、同意或认可实施的犯罪；
为进行违法犯罪而成立的公司、企业、事业单位实施的犯罪；或成立公司、企业、事业单位后，主要从事违法犯罪活动的；（为正常经营设立公司，成立后偶尔从事违法犯罪活动的，以单位犯罪论）
危害行为
（一）、预备行为与实行行为
（二）、作为与不作为
行为对象
结果
（一）、实害犯与危险犯  危险犯分为：具体危险犯与抽象危险犯
（二）、即成犯、状态犯、继续犯
（三）、结果加重犯

因果关系
违法阻却事由 正当防卫  紧急避险  被害人承诺
责任要件
犯罪形态

 

先前行为引起作为义务的情形：

1、先前行为创设增加了风险，与危害结果的发生有刑法上的因果关系。

2、先行行为引起的行为人自主自决的自陷风险行为，风险由自陷风险者造成，行为人不承担救助义务。

先前行为后续的不救助行为能否独立成立不作为行为（不作为犯）

一、先看因果关系，结果能否归因于不救助行为

；若不救助行为与结果没有因果关系（即使救助也不能避免结果的发生，没有结果避免可能性），结果是由作为导致，不救助行为不成为不作为行为，不构成不作为犯。仅构成作为犯，不救助行为不能独立成罪。

2、若不救助行为与结果有因果关系，作为行为是结果发生的次要因素，不救助行为才是导致结果发生的最重要因素。则不救助行为有可能独立成罪，构成不作为。

3、结果可归因于不救助行为的，还要看不救助行为与先前作为行为能否合并评价，

能够合并为一个行为的，不救助行为不能单独成罪

不能合并为一个行为的，不救助行为可以单独成罪

违法阻却事由之 被害人承诺 被害人承诺具有违法阻却事由必须满足以下条件： 一、承诺者对承诺的事项具有处分权限 以下事项被害人无处分权限，刑法上采取“家父主义”，又被称为绝对权限。 1、被害人对生命无处分权限； 2、与不满14周岁的幼女发生性行为，尽管征得其同意，仍然构成强奸罪； 3、对不满14周岁的幼女进行猥亵的，仍然构成猥亵儿童罪； 4、即便得到已满14周岁不满16周岁的少女同意 ，负有监护、收养、看护、医疗 教育等特殊职责的行为人与其发生性关系的，仍构成负有照护职责人员性侵罪； 5、摘取不满18周岁的未成年人器官的，即便得到被害人同意，仍构成故意伤害罪或故意杀人罪； 6、即便得到不满14周岁的儿童同意将其拐卖的，仍然构成拐卖儿童罪； 二、承诺者对所承诺事项的意义、范围具有理解能力； 三、承诺者不但承诺行为，也要承诺结果； 四、承诺事项必须在结果发生前作出，承诺作出后又作出新的承诺的，前承诺无效。不承认事后承诺，事后承诺相当于原谅。 五、承诺必须出于被害人的真实意志。因受胁迫基于恐惧心理或因受欺骗基于错误认识而承诺时，倘若恐惧心理或错误认识使被害人“不知、不敢、不能”作出相反的意思表示，“不得不”承诺时，作出的承诺无效。倘若被害人尚有选择的余地，该承诺依然有效。 六、承诺必须真实存在（存在不同学说） 1、承诺仅存在于内心即可，不需表露于外部，行为人也不需认识到承诺人作出了承诺； 2、行为人不需认识到承诺人作出了承诺，但承诺人需将承诺客观上表露于外部，仅存在于内心尚不满足； 3、承诺必须表露于外部，而且行为人要认识到承诺人作出了承诺。 七、经承诺实施的行为造成的结果不得超出承诺的范围。 八、作出承诺的动机、目的是否违法，是否符合公序良俗不影响承诺的效力。 其它违法阻却事由 一、推定承诺（成立要件） 1、被害人没有现实的承诺，行为时也不可能作出现实的承诺； 2、必须针对被害人有处分权限的个人法益； 3、所牺牲的法益不得大于所保护的法益，从而推定被害人知道真相后能作出承诺。 二、法令行为及业务行为 三、自救行为