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刑法—主讲人:方鹏
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客观不法:积极要素+消极要素(排除事由);消极要素能排除不法;

正当防卫:紧急、现实、迫切,对不法侵害人造成或可能造成损害,制止不法侵害;防卫起因、防卫时间、防卫对象、防卫意识、防卫限度;

犯罪既遂后,仍可以对此进行防卫

正当防卫是代行警察的权力;对象是不法侵害人;

紧急避险:合法行为,无罪;是从经济学上考虑,用小的法益损害来保全大的法益;刑法上免责,民法上要有责任;紧急避险的对象是合法的;损害利益不能大于保护利益(可能发生的);

被害人承诺是变相的自己损害、损伤;

个人法益、个人财产法益才可以适用被害人承诺,对国家许可、社会利益,个体不能承诺;

个人法益不能承诺重伤和结束生命;

儿童法益是社会法益,不能承诺;

伤大拇指是重伤,伤小拇指是轻伤;

个人对性可以承诺,但对聚众淫乱不能承诺,因为是社会法益;

近亲属的器官移植国家不禁止;其他的情况都不能承诺;

 

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犯罪构成的消极要素:正当防卫、紧急避险、被害人承诺等。(客观不法的阻却事由)

正当防卫:张三持枪抢劫李四,李四拿刀捅死了李四。

正当防卫的构成要件:客观条件和主观要件,包括起因,条件、时间,限度,意图吴方面。

客观条件:客观不法行为,预备行为不作为也可防卫,黑吃黑可以防卫,不考虑行为人主观上的故意或过失。合法行为不适用正当防卫,可以适用紧急避险。

假想防卫:客观没有不法的起因,主观上没有故意。

犯罪行为已经既遂,但仍有挽回损失的可能,仍然可以实施正当防卫。

防卫过当:指造成重大损害,只要是造成轻伤以下损伤的。正当防卫的意图的制止不法侵害,但只要当时是必须采取的防卫措施,不受限度。

防卫意图:是主观要件。常考偶然防卫。如张三在殴打李四,王五看到后张三是自己的仇人便开枪打死了张三,李四感谢王五救了自己。王五的客观行为不法枪杀致人死亡(客观行为不法,具备正当防卫的客观要件),但王五主观上没有防卫的故意,就有犯罪最杀人故意,根据主客观相统一原告,王五无罪。通说观点:在客观不法层面上是不能犯,是客观正当防卫。主观上有防卫故意,就阻却犯罪故意。

甲乙共谋杀丙,结果子弹打偏打伤了乙。本案系打击错误和防卫。甲对丙有杀人的故意和行为,无不法行为无消极要素,主客观统一,打击错误,甲对丙成立故意杀人未遂。同伙乙,乙有杀人丙故意,存在不法侵害,甲打死了乙,系正当防卫,根据主客观统一原则,甲对乙成立正当防卫,甲对乙无罪。想象竞合,择一重处,甲成立故意杀人未遂。

主观上没有防卫故意,那就是过失。

特殊防卫(无过当防卫):严重危及人身安全的暴力犯罪(如行凶、杀人、抢劫等暴力犯罪,是不完全列举),防卫限度可以到重伤死亡。劫持航天器、强奸、绑架都可以打死。不危及人身的抢劫,如使用蒙汗药,只要实施一般防卫。如持刀抢劫,则可以实施特殊防卫。

紧急避险:本质是经济学考虑,迫不得已情况下,损小护大,保护权益必须大于。

正当防卫与紧急避险的区别:紧急避险是以正对正,正当防卫是以正对不正。限度不同,主体不同。必考正当防卫。

被害人承诺(即被害人自损):张三想砸李四的奔驰车,经过李四同意,张三砸了李四的车,是合法的,系变相自损,相当于李四叫张三帮忙砸车。。如果没有经过李四同意就构成故意毁坏财物罪。

承诺时合同何时有效:有处分权限(个人权益),具有承诺能力,结果,真实意思表示(被害人的承诺需在犯罪结果产生前做出)、不能超越承诺范围(被害人承诺范围和国家许可范围),用民法中的合同有效要件来判定。

承诺者受到欺骗基于认识错误做出的承诺:对重大错误和一般错误的区别关键看大众的认知。承诺人的认识与大众认识不同是重大错误,对重大错误的承诺,认定承诺无效,以行为人的客观不法行为追究刑事责任。如承诺人的认知与大众认知一致是一般错误,对一般错误的承诺,承诺有效。给付承诺的对象正确特定,是对一般错误的承诺,承诺有效。妻子将陌生男子认为是自己老公回家睡觉,与陌生男子发生了性关系,妻子是对重大错误的承诺,承诺无效,男子成立强奸。如穷鬼欺骗18十八岁女孩说自己是高富帅,如果女孩同意和自己发生性关系就给女孩购买苹果三套,结果发生关系后,穷鬼未兑现。女孩的承诺有效,不能告发强奸。

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违法阻却事由、责任阻却事由:1.正当防卫。

被害人承诺被害人承诺。

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授课教师

中国政法大学副教授、硕士生导师、北京大学法学院刑法学博士

课程特色

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